一般刑事

Q：非常上訴之效力

某甲因涉犯背信罪，一審判處7個月有期徒刑，二審改判無罪並定讞。定讞後不久，發現二審判決適用法令有瑕疵，似不宜為無罪判決，檢察總長因此提出非常上訴，並經法院認為有理由。請問，某甲如被改判有罪，是否有入監的風險?

A：雋理法律事務所 王啟安律師：

非常上訴是特別救濟途徑，用以糾正有瑕疵之「確定判決」內所適用之法律見解，而其糾正改判的效力通常不及於被告。

蓋依據刑事訴訟法第447條規定：

認為非常上訴有理由者，應分別為左列之判決：

一、原判決違背法令者，將其違背之部分撤銷。但原判決不利於被告者，應就該案件另行判決。

二、訴訟程序違背法令者，撤銷其程序。

同法第448條規定：

非常上訴之判決，除依前條第一項第一款但書及第二項規定者外，其效力不及於被告。

換言之，如果是1.「原確定判決不利於被告」、以及2.「原確定判決的訴訟程序違背法令」這兩種情形，非常上訴判決的效力及於被告(讓被告享有改判的利益)，反之，如果原本的確定判決是利於被告的，則非常上訴判決(改判)的效力不及於被告。也因此，某甲於原確定判決是無罪，是對某甲有利的，非常上訴的結果顯然是對被告某甲不利，那麼，非常上訴就算成立，其效力也不及於被告，該非常上訴之判決只不過在糾正法律見解，達到統一解釋法令之效果。因此，某甲並無入監的風險。